Банк России, здравствуйте!
Компания ПАО «Детский мир» до настоящего времени является одной из немногих на российском фондовом рынке, обладающей статусом «голубой фишки» Московской биржи. Акции доступны для покупки, в том числе, неквалифицированными инвесторам. Имея длительную дивидендную историю, находясь в «защитном секторе» экономики, компания привлекательна для консервативных инвестиций.
К 2022 году инфраструктура предоставления услуг в области инвестиционной деятельности продвинулась революционно. Любой гражданин России может совершать сделки с акциями онлайн при помощи мобильного устройства. Количество акционеров ПАО «Детский мир» по данным самой компании составляло несколько сотен тысяч человек. Правительство ежегодно из федерального бюджета выделяет сотни миллиардов рублей для выплаты инвестиционного налогового вычета с целью стимулирования инвестирования со стороны физических лиц.
Все, что происходит с публичной компанией «Детский мир», потенциально касается неопределенного круга лиц и прямо влияет на инвестиционную привлекательность фондового рынка России. На тематических форумах в сети Интернет не редко можно прочитать фразу: «как в «Детском мире» при описании потенциальных рисков. Что может приводить к дестабилизации финансовых рынков.
На одном из совещаний представителей государственных органов было озвучено намерение более активного использования всех имеющихся в распоряжении регулирующих органов средств для повышения финансовой стабильности.
Согласно ст. 3 ФЗ «О ЦБ РФ» целью деятельности Банка России является обеспечение развития и стабильности финансового рынка. В функции Банка России входит регулирование, контроль и надзор в сфере корпоративных отношений в акционерных обществах. Отдельно - осуществление контроля и надзора за соблюдением эмитентами требований законодательства об акционерных обществах и ценных бумагах.
Статья 6 указанного закона устанавливает, что Банк России вправе обращаться с исками в суды в порядке, определенном законодательством.
В соответствии с подп. 8 ст. 44 ФЗ «О рынке ценных бумаг» Банк России вправе направлять материалы в правоохранительные органы и обращаться с исками в суд (арбитражный суд) по вопросам, отнесенным к компетенции Банка России (включая недействительность сделок с ценными бумагами).
Согласно ст. 84.9 ФЗ «Об акционерных обществах» Банк России осуществляет контроль за приобретением акций публичного общества. Банк России вправе направить предписание о приведении в соответствие с законом представленных добровольных и обязательных предложений о покупке акций. Выделен контроль за порядком определения цены приобретаемых акций, отдельно вопрос манипулирования ценами.
Пункт 5 указанной статьи закрепляет право Банка России обратиться в суд с иском о приведении соответствующих предложений в соответствие с законом даже за пределами срока направления предписания. Что также не исключает принятия обеспечительных мер.
В соответствии с п. 2 ст. 14 ФЗ "О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг" в целях защиты прав и законных интересов инвесторов Банк России вправе обращаться в суд с исками и заявлениями:
в защиту государственных и общественных интересов и охраняемых законом интересов инвесторов
В ноябре 2022 года был опубликован пресс-релиз о «трансформации компании «Детский мир» в частный бизнес».
Котировки акции компании обвалились, искусственно поддерживались объявленными «байбеками» и находятся под давлением до настоящего времени как реакция на предпринимаемые действия.
Субъективная оценка данных событий основана на следующем:
1) «Трансформация в частный бизнес» законом не предусмотрена. Пункт 3 ст. 48 Закона «Об акционерных обществах» запрещает выносить на рассмотрение и принятие общим собранием акционеров решений, прямо не предусмотренных законом;
2) Собрание акционеров приняло решение о выделении операционных активов для целей повышения вариативности в принятии стратегических решений компанией в условиях санкционного давления. Дополнительным мотивом было указано на этапы «трансформации в частный бизнес»;
3) Из имеющихся в настоящий момент фактов, «частный бизнес» подразумевает получение 100% контроля над всеми операционными активами исключительно со стороны мажоритарного акционера;
4) Органы юридического лица должны действовать в интересах юридического лица;
5) Российское законодательство предусматривает легальный способ приобретения 100% акций компании – покупка акций компании у действующих владельцев при соблюдении норм-гарантий их прав и интересов. Данные сделки должны быть совершены владельцами акций путем свободного волеизъявления, не под риском утраты части его стоимости;
6) Пресс-релиз содержит конечную цель по отношению к ПАО «Детский мир» - ликвидация компании. Сделана оговорка о необходимом соблюдении всех корпоративных процедур;
7) «Детский мир» является публичным обществом с листингом на Мосбирже. Закон предусматривает отказ от публикации информации и принятие решения о делистинге всех акций 95% голосов всех акционеров. Данная норма является важной гарантией для всех инвесторов на фондовом рынке. Для того, чтобы сделать заявление о потенциальной ликвидации такой компании, должен быть набор соответствующих юридических фактов: решение Правкомиссии, предварительные соглашения о продаже акций основными акционерами в достаточном объеме, консолидированное мнение остальных акционеров.
Вывод: исходя из известных на данный момент фактических обстоятельств, не было достаточных правовых оснований для заявлений в условиях публичной компании о потенциальной ликвидации. Заявления о «частном бизнесе» должны сопровождаться оглашением цены потенциального добровольного предложения. Сделанные заявления повлияли и продолжают влиять на котировку акции на бирже.
Осуществляя государственный контроль за сделанным обязательным предложением после принятия решения о реорганизации, Банк России фактически признал, что предусмотренная законом средняя цена акции за период не может быть рассчитана от опубликованного решения совета директоров, как это предусмотрено законом. Цена обязательного предложения была рассчитана от даты пресс-релиза.
В своем ответе на обращение акционера по вопросу государственного контроля в отношении сделанных добровольных предложений за номером __________ от _____________ Банк России заключает, что в пресс-релизе на сайте компании была размещена информация о планах совета директоров о поэтапной трансформации в непубличную компанию и описаны ее предполагаемые условия. И что в момент сделанных добровольных предложений реализуются мероприятия в рамках запланированной трансформации.
Заявленного в пресс-релизе решения совета директоров о трансформации принято не было. Такое решение находится за пределами компетенции совета директоров. В частную компанию именно юридическое лицо ПАО «Детский мир» не трансформируется. После завершения реорганизации в форме выделения операционных активов без получения согласия общего собрания акционеров была совершена крупная сделка по их отчуждению в пользу дочерней компании. Сделаны добровольные предложения, в одном из которых данные операционные активы имеют ключевую роль.
Ответ Банка России не содержит правовую оценку «трансформации в частный бизнес», заявленной от имени ПАО «Детский мир» в пресс-релизе. При этом, в рамках осуществления государственного контроля за приобретением акций публичной компании общие фактические обстоятельства могут влиять на правовую оценку, в частности, порядка определения цены добровольного и обязательного предложения.
Вместе с этим, на сайте компании была размещена разъясняющая информация о ходе заявленных изменений:
1) Акционеры получат возможность обменять свои акции ПАО «Детский мир» на акции непубличной компании. Сохранят все права, в том числе право на получение дивидендов. Будет представлен для ознакомления устав непубличного акционерного общества;
2) Несогласные на обмен акционеры получат возможность продать свои акции в рамках сделанного добровольного предложения по цене, определенной независимым оценщиком с проверенной репутацией.
Данные обстоятельства были изложены в указанном обращении акционера в адрес Банка России.
В настоящее время известно, что акционеры возможность для обмена акций не получили, формой оплаты в виде акций по добровольному предложению от имени АО «ДМФА» воспользоваться не могли. Добровольное предложение было сделано на основе цены обязательного предложения. Представленная на сайте информации имеет признаки обмана и введения в заблуждение в отсутствие дополнительных пояснений (субъективная оценка).
Акционеры в течение многих месяцев до завершения реорганизации принимали решения опираясь на данную информацию. Несоответствие представленной информации действительности при объявлении добровольных предложений повлияло на котировку акции на бирже.
Вместе с этим, предложение, сделанное через инфраструктуру Мосбиржи с коротким сроком исполнения, позволяло котировке акции держаться на уровне близком к 71,5 рубля за акцию.
Таким образом, начиная с опубликования пресс-релиза, котировка акции ПАО «Детский мир» находится под искусственным воздействием. При этом полноценная финансовая отчетность не публиковалась до момента наступления ключевых корпоративных событий.
Указанное ранее обращение акционера в адрес Банка России касалось проверки законности добровольного предложения сделанного от имени АО «ДМФА». В своем ответе Банк России проинформировал об отсутствии выявленных нарушений в ходе государственного контроля.
В настоящий момент известны итоги данного добровольного предложения.
Субъективная оценка добровольного предложения от имени АО «ДМФА» основана на следующем:
1) Дмитрий Кленов уведомил общество о продаже доли владения в размере 10% акций ПАО «Детский мир» новому владельцу, не связанному с действующими на тот момент владельцами. Консорциум инвесторов уведомил о приобретении доли владения в размере 29,99% при одновременно выходе из капитала Грачева и Стискина, а также снижения доли владения ПАО «Сбербанк» (вместе 29,99%). Таким образом, образуется потенциальная доля владения в размере 39,99%. Лица, уведомившие об отчуждении своих пакетов, приобретали их по цене 160 рублей за акцию;
2) Данная доля владения при цене в 71,5 рубля за акцию оценивается = 21,1 млрд. рублей;
3) По информации, представленной Банком России, выпущено 78 акций «ДМ-Капитал». Цена для целей обмена – 268,1 млн. рублей. Таким образом, «ДМ-Капитал», владеющий всеми операционными активами оценен = 20,9 млрд. рублей;
4) В добровольном предложении от имени АО «ДМФА» слова сложены в предложения таким образом, что акций для обмена может не хватить и тогда тот, кто владеет большим пакетом приобретает все акции. При этом должно быть подано одно заявление. Остальные заявившиеся на обмен против своей воли получают деньги из расчета 71,5 рубля за акцию;
5) Из отчета об итогах добровольного предложения следует, что формой оплаты в виде акций воспользовались акционеры с долей владения в размере = 39,99%.
Вывод: при таких обстоятельствах «трансформация в частный бизнес» означает приобретение 100% контроля над операционными активами со стороны мажоритарного акционера в обход норм-гарантий, установленных федеральным законом.
В условиях публичной компании большая удача, когда есть лицо, которое хочет выкупить компанию. Действующие акционеры владеют имуществом, которое интересно другому лицу и нормы закона написаны таким образом, чтобы акционеры имели возможность получить справедливую компенсацию, исходя из их собственных представлений о ее размере, вплоть до достижения 95% контроля. В иных вариантах – это нарушение права собственности, закрепленного конституцией.
Итоги реализации добровольных предложений (выкуплено):
- АО «ДМ-Капитал» = 13,20% - 11,64% = 1,56%
- ООО «ДМ-Инвест» = 2,02%
- АО «ДМФА» = 56,24% - 39,99% (форма оплаты – акции) - 13,20% = 3,05%.
Итого: 6,66%.
Таким образом, компания с free-float более 50% смогла выкупить в ходе добровольных предложений менее 7% акций. Но «трансформация в частный бизнес», судя по последней опубликованной информации, на этом не остановилась.
Банк России в ходе государственного контроля за приобретением акций публичной компании проверяет порядок определения цены.
В ноябре 2022 года Компания уведомила акционеров о праве требования выкупа на основании принятого решения о реорганизации по цене 71,5 рубля за акцию. Данная цена была определена как средняя за 1 месяц до пресс-релиза на основе временной нормы, введенной ФЗ № 292 от 14.07.2022 года. В условиях не публикации отчетности спорные вопросы были сняты отсутствием требования привлекать оценщика.
После публикации отчетности по РСБУ за 9 месяцев, несмотря на недавнее падение котировки ниже 50 рублей за акцию и ограничение в объеме выкупа (10% чистых активов), акционеры воспользовались требованием о выкупе лишь в размере 14% от возможного объема. Таким образом, цена 71,5 рубля носила лишь технический характер и не отражала рыночную котировку акции на бирже в условиях не публикации отчетности. После публикации отчетности по МСФО за 6 мес. 2023 года есть основания полагать, что котировка могла быть на значительно более высоких уровнях. Финансовая отчетность по МСФО за 2022 год до сих пор не опубликована, но из логики составления отчетности можно вывести, что прибыль за данный период могла превысить 16,5 млрд. рублей.
Цена IPO 2017 – 85 руб.
Данные по МСФО IAS 17
2017: Выручка = 97 млрд. Прибыль = 4,8 млрд.
2021: Выручка = 164 млрд. Прибыль = 11,1 млрд.
Данные показывают, что в 2022 году дела в компании «Детский мир» не ухудшились. Первая половина 2023 года с уверенностью позволяет сделать аналогичный вывод. При всем этом, на момент сделанных добровольных предложений во владении ПАО «Детский мир» находилось более 10% «квазиказначейских» акций, купленных за счет операционного потока по низкой цене. Погашены облигации в объеме 11 млрд. рублей. Что также влияет на оценку компании.
В первом квартале 2022 года менеджмент объявлял «байбек» акций на бирже при падении цены ниже 100 рублей за акцию. Мотивировочная часть – акции фундаментально недооценены.
Уже в середине 2023 года те же из оставшихся членов совета директоров признают цену 71,5 рубля законной и обоснованной.
Цена 71,5 рубля была обоснована только временной нормой для целей реорганизации. Реорганизация закончилась с момента регистрации операционного ООО «ДМ». Временная норма предусматривала только реорганизацию и не касалась совершения, например, крупных сделок. При этом передача ООО «ДМ» во владение другой дочерней компании – крупная сделка, которая должна получить согласие общего собрания акционеров. Что, в свою очередь, дает право акционерам требовать выкупа акций уже не по временной норме, а по общим нормам закона об акционерных обществах. Исходя из приведенных фактических обстоятельств, влияющих на цену с момента опубликования пресс-релиза, это должна была быть цена на основе отчета независимого оценщика.
Менеджменту были известны итоги первого обязательного предложения в ходе реорганизации по цене 71,5 рубля. Лишь 14% от общего объема. При том, что часть заявившихся могла покупать на падении по цене близкой к 50. Несмотря на это добровольное предложение было сделано по той же цене - 71,5 рубля. Таким образом, добровольное предложение изначально не преследовало цели, для которых принимались соответствующие нормы закона – набрать необходимый корпоративный контроль путем предложения привлекательной цены акционерам.
Через короткое время на сайте компании также была размещена информация о том, что менеджмент продал свои пакеты акций по цене 71,5 рубля, при этом особо подчеркивался путь через Мосбиржу, по которому это было сделано.
Одновременно с этим, есть, исходя из текущего момента, положительный опыт информационного взаимодействия с акционерами со стороны ПАО «Магнит» по сделкам иностранных резидентов с 50% дисконтом. Результат отражен в котировке акции на бирже. При этом на момент сделанных добровольных предложений ПАО «Детский мир» представляло собой практически реплику ПАО «Магнит».
В этих условиях, в обращении акционера в адрес Банка России делался акцент на реализацию права на участие в добровольном предложении от имени АО «ДМФА», где была предусмотрена форма оплаты в виде акций общества, владеющего операционными активами. В адрес ПАО «Детский мир» и АО «ДМФА» было направлено заявление о намерении воспользоваться формой оплаты в виде акций. Но такой возможности предоставлено не было.
Банк России в своем ответе на обращение приводит следующее обоснование:
1) Требования к порядку определения цены добровольного предложения не установлены;
2) Порядок и форму оплаты акций оферент определяет по своему усмотрению;
3) Требований к минимальному количеству размещаемых обществом акций не установлено;
4) Банк России в пределах своей компетенции не вправе вмешиваться в предпринимательскую деятельность эмитентов, а также влиять на решения, принимаемые органами управления таких организаций;
5) В случае несоответствия добровольного предложения требованиям закона прежний владелец акций вправе требовать взыскания убытков от оферента;
Таким образом, Банк России отказался рассматривать складывающуюся ситуацию с учетом общих фактических обстоятельств. При том, что речь идет о «голубой фишке» Московской биржи.
Акционеры-физические лица, в том числе неквалифицированные инвесторы, в количестве многих десятков тысяч человек купили акции «голубой фишки» Московской биржи. Столкнулись с «трансформацией» компании, в ходе которой им предоставлен выбор: либо продать по названной цене, либо их ждет ликвидация, в ходе которой ПАО уже не будет владеть операционными активами. При таком выборе продажа по названной цене будет для акционеров вынужденной и Банк России, осуществляя государственный контроль, полагает, что многочисленные акционеры должны воспользоваться своим правом на обращение в суд.
Не трудно предположить, что воспользуются этим правом лишь единицы. И если решение суда будет в их пользу, то получат они лишь то, что им положено по закону в момент совершения корпоративных действий. То есть мажоритарий получает отсрочку платежа. А в отношении 99% обычных акционеров-физических лиц – потенциальное перераспределение части имущества в свою пользу.
Вместе с этим, закон содержит требование к порядку определения цены добровольного предложения. Более того, порядок определения цены - одно из немногих оснований для направления предписания об устранении нарушений со стороны Банка России.
В случае если в добровольном предложении указан порядок определения цены, то должна обеспечиваться единая цена для всех акционеров. Судебная практика выработала понимание данной нормы. В частности, цена должна быть единой для всех акционеров вне зависимости от размера пакета. Лицо, владеющее пакетом акций, дающим больше корпоративных прав, не должно получать дополнительную премию к цене. Таким образом, миноритарные акционеры поставлены в одно положение с остальными. Порядок определения цены может предусматривать и иные условия, в том числе, в той или иной степени дискриминационные по разным основаниям. Более того, исходя из абзаца 4 п. 4 ст. 84.9 Закона об АО, порядок определения цены используется в широком понимании, включающем в себя, в том числе, манипулирование рынком.
В соответствии с абз. 7 п. 2 ст. 84.1. Закона об АО, в качестве формы оплаты цены за приобретаемые акции обязательно должна быть оплата денежными средствами. Добровольное предложение по усмотрению оферента может предусматривать право выбора формы оплаты в виде акций другого общества. Но форма оплаты в виде акций – альтернатива оплате деньгами. Если установлена единая цена для всех акционеров в размере 71,5 рубля за акцию, то все акционеры должны по этой единой цене иметь возможность получить оплату в виде акций. Исключение может быть в виде особенностей округления до целого числа, которое должно носить технический характер.
Добровольное предложение от имени АО «ДМФА» предусматривает такой вариант округления до целого числа в совокупности с такой ценой акции АО «ДМ-Капитал», что это фактически представляет собой особый порядок определения новой цены самостоятельной оферты. При этом форма оплаты в виде акций может являться лишь альтернативой уплате цены 71,5 рубля деньгами. Еще одни дополнительные условия порядка расчета делают невозможным воспользоваться формой оплаты в виде акций даже для преодолевших «имущественный ценз» в размере 268 млн. рублей (минимальная цена самостоятельной оферты). Таким образом, мажоритарный акционер потенциально получает за свой пакет акций встречное предоставление большее, чем остальные акционеры. Фактически он получает то, что оценено в 50 млрд. самой же компанией, за 20 млрд. рублей. Плюс к этому «квазиказначейские» акции или, в последующем, деньги от сделки с тем же АО «ДМФА».
Это является нарушением нормы о единой цене для всех акционеров и схоже с выработанным судебной практикой пониманием отсутствия премии за размер пакета акций. Если есть возможность такого толкования закона, то почему ей не воспользоваться?
Кроме того, невозможность обмена для всех акционеров 739 000 000 акций ПАО «Детский мир» на 78 акций АО «ДМ-Капитал» при единой цене 71,5 рубля за акцию является очевидной и не требует специальных знаний. Также данное утверждение является бесспорным. Математика – точная наука. Общие нормы гражданского законодательства о сделках и публичной оферте делают аргумент о выборе какого угодно количества размещаемых акций несостоятельным.
Банк России принял решение не выносить предписание об устранении данного потенциального нарушения, которое ведет к поражению права собственности широкого круга лиц. А также может сформировать негативную практику для всего фондового рынка в целом.
В настоящий момент известны новые фактические обстоятельства, что может стать основой для пересмотра Банком России своей позиции в той или иной форме. Фундаментальные права акционеров должны быть в итоге защищены. И речь идет не о корпоративном конфликте, фонде-активисте или подобных ситуациях, где субъекты сами могут отстаивать свои права. Речь о «голубой фишке» Московской биржи. Фонды-резиденты, судя по цифрам, поспешили откланяться. Голосование данных фондов на общем собрании акционеров по вопросу реорганизации и последующие возможные сделки с акциями, в том числе, 15 марта 2023 года, вызывают отдельные вопросы.
19 сентября 2023 года в Банк России было представлено обязательное предложение о покупке акций ПАО «Детский мир» от имени АО «ДМФА».
Банк России вновь осуществляет государственный контроль. В том числе, за порядком определения цены.
На сайте ПАО «Детский мир» представлена информация, из которой следует, что АО «ДМФА» использует для определения минимальной цены предложения формулировку, закрепленную в законе (средняя цена биржевых торгов за период). Об отчете независимого оценщика речи не идет.
Вместе с этим, вновь делается заявление о планах ликвидации ПАО «Детский мир» и распределения ликвидационной стоимости. При этом общество утратило контроль над операционными активами, о чем также сообщено акционерам.
Простыми словами данная информация на сайте компании воспринимается как: продавайте по цене, которая будет вам названа, иначе через ликвидацию получите еще меньше. Само утверждение о потенциальной ликвидации, учитывая приведенные фактические обстоятельства, вызывает вопросы.
Банк России рискует присоединиться к такому поведению в отношении граждан России. Права иностранных резидентов – отдельная тема. Исходя из субъективной оценки, такие действия могут нарушать основы правопорядка и нравственности, требуют специальных мер реагирования со стороны государственных органов. ПАО «Сбербанк» в той или иной форме присутствует в истории «трансформации» с самого ее начала. Саморегулирования не получается.
В соответствии с законом обязательное предложение может предусматривать форму оплаты в виде акций. Возможность восстановить нарушенные права акционеров в отношении владения акциями компании, осуществляющей деятельность в сфере торговли детскими товарами и товарами для животных, есть.
Как минимум акционеры должны иметь возможность получить справедливую компенсацию за свои акции.
Согласно выписке из протокола заседания подкомиссии Правкомиссии по контролю за осуществлением иностранных инвестиций от 22 декабря 2022 года № 118/1, как правило установлено, что разрешение на вывод средств за пределы Российской Федерации иностранными резидентами выдается при наличии независимой оценки рыночной стоимости активов и совершении сделки с данными активами по цене с дисконтом не менее 50% к такой оценке.
ПАО «Детский мир» получило соответствующее разрешение на совершение сделок с акциями для иностранных резидентов. Детального содержания представлено не было. Объявлено, что цена для таки сделок установлена в размере 60,77 рубля за акцию. Потенциально из расчета дисконта к цене 121,54 рубля.
ПАО «Магнит» получило аналогичное разрешение, были представлены его детали. В частности, содержалась информация, что цена определена с дисконтом 50% к цене на биржевых торгах. Таким образом, правило дисконта работает и для ПАО. Итоги данного добровольного предложения превзошли ожидания.
Исходя из описанных обстоятельств, подкомиссией Правкомиссии, выдающей соответствующие разрешения, фактически было признано, что биржевая цена акции ПАО «Детский мир» не может быть использована для целей применения 50% дисконта. В том числе, цена 71,5 рубля за акцию. Представитель Банка России входит в состав подкомиссии и ему была доступна информация о возможной независимой рыночной оценке акции ПАО «Детский мир». Данная информация должна быть использована для целей государственного контроля за представленным обязательным предложением с учетом изменений количества «квазиказначейских» акций и погашения долга за период после произведенной оценки.
Прошу принять все необходимые меры для защиты прав и законных интересов акционеров ПАО «Детский мир».
Закон предусматривает ответственность должностных лиц в случае возникновения убытков у граждан, в том числе, из-за бездействия. Вызывает недоумение ссылка на нормы закона, закрепляющие возможность взыскания убытков при позиции невмешательства Банка России в экономическую деятельность компаний.
Слова благодарности Банку России за успешное отстаивание независимой позиции по вопросу раскрытия эмитентами информации и другим вопросам, затрагивающим права, прежде всего, инвесторов-физических лиц.
ДАТА ПОДПИСЬ
